民事執(zhí)行依據(jù)范圍之研究_第1頁
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文檔簡介

1、民事執(zhí)行依據(jù)范圍之研究民事執(zhí)行依據(jù)范圍之研究摘要摘要:本文首先對我國民事執(zhí)行依據(jù)的理論作了簡要概述,其次結合2007年10月1日實施的《物權法》,借鑒我國臺灣地區(qū)的相關作法,主張將人民法院許可拍賣擔保物的裁定作為民事執(zhí)行依據(jù),進而就如何具體操作及應該注意的相關問題作了闡述。關鍵詞鍵詞:強制執(zhí)行執(zhí)行依據(jù)抵押權強制執(zhí)行是實現(xiàn)債權人債權的活動,債權人在申請執(zhí)行前,需要先取得一種文書,以確定其債權的存在及范圍。針對這種確定債務人所負給付義務內(nèi)容

2、,并得由執(zhí)行機關據(jù)以執(zhí)行的法律文書,在我國民事訴訟理論界并未形成統(tǒng)一的定義。有的學者將其定義為執(zhí)行依據(jù)、執(zhí)行根據(jù),也有的學者認為應稱其為執(zhí)行名義。2007年10月28日通過的《民事訴訟法修正案》對此問題也未給出明確定義。在最高人民法院起草的《民事強制執(zhí)行法草案(第三稿)》中采用了“執(zhí)行名義”的定義,理由為其含義較“執(zhí)行根據(jù)”、“執(zhí)行依據(jù)”更加準確,因為執(zhí)行根據(jù)、執(zhí)行依據(jù)作為法律術語與據(jù)以執(zhí)行的法律術語并非一一對應的關系,在使用中經(jīng)常會引

3、起誤解。而在最高人民法院起草的《民事強制執(zhí)行法草案(第四稿)》中又將其改為“執(zhí)行依據(jù)”,理由為一直使用執(zhí)行依據(jù)的習慣。故而本文在此也采用執(zhí)行依據(jù)的概念。根據(jù)我國相關法律的規(guī)定,我國現(xiàn)行的民事執(zhí)行依據(jù)種類主要有:法院制作的生效判決書、裁定書、調(diào)解書、支付令、民事制裁決定書以及法律規(guī)定由法院執(zhí)行的其他機關做出的執(zhí)行依據(jù),如:仲裁機關做出的仲裁裁決、公證機關做出的具有強制執(zhí)行效力公證債權文書、依法應由人民法院執(zhí)行的行政機關做出的行政處理決定書

4、和行政處罰決定書。從世界各國關于執(zhí)行依據(jù)的立法狀況來看,近年來有一個令人欣喜的趨勢便是各國都擴大了執(zhí)行依據(jù)的范圍。我國民事訴訟理論界也普遍認為需要擴大我國民事執(zhí)行依據(jù)的范圍,其出發(fā)點主要是從執(zhí)行請求權的理論入手。強制執(zhí)行法是實現(xiàn)民法上請求權的環(huán)節(jié),當事人的執(zhí)行債權請求權構成了強制執(zhí)行制度的軸心。執(zhí)行債權請求權通常可以還原為何操作亦未規(guī)定。根據(jù)有權利就有救濟的原理,應當規(guī)定此類具有物權性質(zhì)的法律文書可以申請法院強制執(zhí)行。其次,針對如何具體

5、操作,有學者主張,“抵押或權利質(zhì)押登記簿的謄本不屬于民訴法規(guī)定的執(zhí)行根據(jù),擔保法中本來也沒有為它設定程序上的特殊效力,但是,由于這些文書能在一定的限度內(nèi)證明實體權利的存在,同時在文書成立過程中多少保障了債務人參與的機會,所以,權利人可就此向法院申請執(zhí)行”。筆者認為,根據(jù)物權法的相關規(guī)定,抵押權可以分為強制登記的抵押權和任意登記的抵押權。所謂強制登記的抵押權是指應當辦理抵押登記的抵押權,抵押合同自成立即生效,產(chǎn)生債權效力,而抵押權自辦理登

6、記時設立;所謂任意登記的抵押權是指抵押權自抵押合同成立生效時即設立,登記只產(chǎn)生對抗第三人的效力,而不決定抵押權的設立與否。筆者認為,我國臺灣地區(qū)的相關規(guī)定值得我們借鑒,即“抵押權人須聲請拍賣抵押物裁定,以此裁定為執(zhí)行名義始可據(jù)以強制執(zhí)行拍賣標的物”。由最高人民法院起草的《民事強制執(zhí)行法草案(第四稿)》已經(jīng)采取了相近似的作法:將抵押權人申請執(zhí)行的依據(jù)設計成人民法院做出的許可對擔保物進行拍賣的裁定書。換言之,抵押權人向人民法院申請對抵押物進

7、行拍賣,由法院審查抵押權是否有效成立(可以通過審查抵押合同或“登記簿”來確定其抵押權是否有效成立)、是否存在違反國家禁止性、強行性規(guī)定的情況。在抵押權有效成立,并不存在違反國家禁止性、強行性規(guī)定的情況下,法院應當做出許可對擔保物進行拍賣的裁定書,抵押權人憑此裁定書即可以啟動強制執(zhí)行程序。該種作法較直接將抵押合同或“登記簿”作為執(zhí)行依據(jù)更符合法理,更科學,更便于法院操作。另外,需要注意的是,由于強制登記的抵押權在抵押合同成立生效之時并未生

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