1、<p><b>　　畢業(yè)論文任務書</b></p><p><b>　　畢業(yè)論文開題報告</b></p><p><b>　　摘 要</b></p><p>　　本文在闡述建筑工程施工合同概念的基礎上,通過對建筑工程施工合同的主觀和客觀風險因素進行分析,結合實際情況,指出建筑工程施工合同風

2、險的成,進而提出相應對策達到防范風險的目的。建筑工程施工合同施工合同是建設工程主要合同，是工程建設質量控制、投資控制的主要依據(jù)，在市場經濟條件下，承發(fā)包雙方的權利義務關系主要通過合同來確定的，建筑市場實行的是先定價后成交的期貨交易，其遠期交割的特性決定了建筑行業(yè)的高風險性，尤其合同風險尤為重要。風險與盈利機會同時存在，世界上沒有脫離風險的利潤，也沒有無利潤的風險，風險可以轉換成利潤，如果某一種風險沒有出現(xiàn)或控制得當，減少或避免了損失，則

3、承擔風險的一方由此而取得效益。</p><p>　　關鍵詞：施工合同 風險 防范</p><p><b>　　目錄</b></p><p><b>　　前言1</b></p><p>　　1建筑工程合同風險類型2</p><p>　　1.1建筑工程合同風險2<

4、/p><p>　　1.1.1風險存在的客觀性2</p><p>　　1.1.2風險存在的主觀性2</p><p>　　1.2工程承包合同壽命周期內的主要風險2</p><p>　　1.3工程項目具有多風險的特征3</p><p>　　2建筑工程施工合同風險的成因分析4</p><p>　　

5、2.1對合同的重要性認識不足4</p><p>　　2.2相關人員的合同管理相關知識缺乏5</p><p>　　2.3 合同文件規(guī)定不完整、不嚴謹5</p><p>　　3建筑工程施工合同風險管理及防范措施5</p><p>　　3.1認真編制好招標文件和相應的合同文件5</p><p>　　3.2對投標人進

6、行資格預審5</p><p>　　3.3提高管理人員素質5</p><p>　　3.4明確責任條款做好評標、決標工作6</p><p>　　3.5聘用好的監(jiān)理工程師進行工程監(jiān)理6</p><p>　　3.6承包商風險的回避6</p><p>　　3.7承包商風險的分散、轉移和控制7</p>&

7、lt;p><b>　　4案例分析7</b></p><p><b>　　4.1案例分析7</b></p><p><b>　　4.2審判結果8</b></p><p><b>　　4.3案例評析8</b></p><p><b>　

8、　結束語9</b></p><p><b>　　參考文獻10</b></p><p><b>　　致謝11</b></p><p><b>　　前言</b></p><p>　　在目前的建設施工活動中，存在重中標，輕履約；重報價，輕措施；重義務，輕權利；重口頭

9、承諾，輕證據(jù)保留；重實體規(guī)定，輕程序過程；重客觀性，輕時效性。對于合同風險的估計和控制意識不強，相應的控制措施不到位，導致合同糾紛層出不窮[1]。而且，我國目前建筑法律法規(guī)很不健全，行業(yè)利益、部門利益、地方利益保護意識依然存在，“權利部門化、部門利益化、利益法制化”，法律沖突比比皆是，一旦成訴，受損失的往往是施工企業(yè)。因此，施工企業(yè)務必增強風險防范意識，將風險降低到最低程度。</p><p>　　工程合同管理是工

10、程項目管理的核心，現(xiàn)代工程項目的復雜性高、項目的參與方多、建設周期長，致使工程項目的風險因素多、風險大，而實踐中，這些風險通過合同都大部分轉移給了承包商，給承包商的合同風險管理帶來更多的困難和挑戰(zhàn)。近年來，由于合同風險分配不合理、合同文件內容多、合同文件不規(guī)范等原因，合同糾紛案件逐年上升，其及時處理和解決顯得越來越重要[2]。因此，合同的風險管理已越來越多地受到國內施工企業(yè)的重視。</p><p>　　合同風險存

11、在的客觀性建筑安裝工程一般具有投資多、建設工期長的特點。工程項目實施過程中，買賣雙方最初的交易只憑圖紙，而從圖紙到成品，中間有著太多的不確定因素，它不僅有賴于建設、勘察、設計、施工、監(jiān)督等各個部門的工作質量，還與建材產品的好壞有直接關系[3]。工程承包合同是工程進度控制、質量管理、計量支付的依據(jù)，施工過程中的一切活動都要按合同辦事，它融技術、經濟、法律及管理為一體，因此建筑安裝工程將面臨很多在招、投標簽訂承包合同時，難以預料或不可能完全

12、確定的問題，這種不確定性就是風險因素。</p><p>　　1建筑工程合同風險類型</p><p>　　1.1建筑工程合同風險</p><p>　　1.1.1風險存在的客觀性</p><p>　　客觀性合同風險因素合同的客觀風險是法律法規(guī)、合同條件以及國際慣例規(guī)定的,其風險責任是合同雙方都無法回避的,合同一旦形成,往往無法改變。如在清單報價時

13、,一旦中標,其綜合單價施工企業(yè)是無法改變的,只能按合同約定的條件承擔市場價格風險。建筑工程一般具有投資多，建設工期長的特點。工程項目實施過程中，買賣雙方最初的交易只憑圖紙，而從圖紙到成品，中間有太多不確定因素，它不僅有賴于建設、勘察、設計、施工和監(jiān)督等各個部門的工作質量，還與建材產品的好壞有直接關系。工程施工合同是工程進度控制、質量控制，計量支付的依據(jù)，施工過程的一切活動都要按合同辦事，它融技術、經濟、法律及管理為一體，因此，建筑安裝工

14、程將面臨很多在招、投標簽訂合同時，難以預料或不可能完全確定的問題，這種不確定就是風險因素。在合同履行過程中，業(yè)主和承包商可能遇到的風險主要有：戰(zhàn)爭因素造成的政治風險；物價、稅收造成的經濟風險；合同條款不合理、不完善造成的合同風險以及有管理、技術而造成的其他風險等等。</p><p>　　1.1.2風險存在的主觀性</p><p>　　主觀性合同風險因素合同的主觀性風險是人為因素引起的,同時

15、能通過人為因素避免或控制的合同風險。在很多的國內施工合同中,業(yè)主利用有利的競爭地位和起草合同條款的便利條件,在合同協(xié)議中通過苛刻的條件把風險隱含在合同條款中,而承包商為了急于承攬工程,對自身權利不夠注意或不敢據(jù)理力爭。這樣就容易導致簽訂不平等甚至欺騙條款,在合同簽訂上表現(xiàn)出一定的盲目性和隨意性。另外,承包商受制于業(yè)主,很難體現(xiàn)平等性,自然增加了履行合同的風險性。</p><p>　　1.2工程承包合同壽命周期內的

16、主要風險</p><p>　　(一)投標報價階段風險</p><p>　?。?）投標報價信息失誤風險；</p><p>　?。?）報價策略失誤的風險；</p><p>　?、?合同類型選擇的風險；</p><p>　?、?低價奪標高價索賠的風險；</p><p>　?。?）報價漏項或多項的風險；

17、</p><p>　　(二)合同簽訂和履行過程中的風險</p><p>　?。?）工程款支付的風險；</p><p>　?。?）業(yè)主方管理能力的風險；</p><p>　?。?）合同條款方面的風險；</p><p>　　① 合同條款不完備；</p><p>　?、?合同條款所規(guī)定的權利義務不平等

18、；</p><p>　?、?合同定義不準確；</p><p>　　（4）其他承包合同所帶來的風險；</p><p>　?。?）分包合同的所帶來的風險；</p><p>　?。?）工程變更風險；</p><p>　?。?）承包商不注意合同履約管理所帶來的風險；</p><p>　　(三)竣工驗收與

19、交付階段或合同終止后的風險</p><p>　　1.3工程項目具有多風險的特征</p><p>　　(1)在該項目的不同階段，項目參與各方所面臨的風險不同，具有較強的階段性。</p><p>　　(2)在該項目實施過程中，不可控制風險可能會逐漸變得可以控制，并且隨時可能會出現(xiàn)新的風險；</p><p>　　(3)項目的建設時間越長，項目所面臨

20、的風險因素越多，可能帶來的風險越大。</p><p>　　(4)對于承包商而言，風險控制的成本隨工程項目的進展而增大，與此相反的是，控制風險所帶來的效益隨工程項目的進展而減小，如圖1所示所以，工程承包企業(yè)必須重視工程項目前期（如投標和合同談判階段）的項目風險管理工作，做好項目風險預控管理；</p><p>　　(5)整個合同過程中，業(yè)主與承包商心理優(yōu)勢的對比將產生較大的變化，一般業(yè)主在招投

21、標階段具有絕對的心理優(yōu)勢，而隨著項目的進展而逐漸失去這些心理優(yōu)勢，直到工程竣工之后又逐漸恢復；承包商心理優(yōu)勢的變化與此相反，如圖2所示。在項目執(zhí)行過程中，承包商成功地進行合同風險管理，應注重充分利用這種優(yōu)勢對比的變化，采取靈活的階段性風險補償策略，將風險補償問題在工程執(zhí)行過程中得到解決[6]。</p><p>　　2建筑工程施工合同風險的成因分析</p><p>　　2.1對合同的重要性認

22、識不足</p><p>　　合同風險管理意識不強建筑業(yè)不少從業(yè)人員對合同與合同管理特別是風險管理的缺乏認識,在合同管理前期階段就出現(xiàn)一系列問題,而這些問題多數(shù)是由于急于簽</p><p>　　訂合同而過于草率造成的,這就導致了在合同履行的后期需要花費更多的人力物力進行管理。</p><p>　　2.2相關人員的合同管理相關知識缺乏</p><p&

23、gt;　　綜合素質不高合同管理人員的業(yè)務素質直接影響合同文書的質量和履約力度。有些企業(yè)的施工合同是非專業(yè)合同管理人員或缺乏經驗的專業(yè)管理人員辦理的,簽訂合同前沒有嚴格審查把關,所簽合同不規(guī)范,造成合同在執(zhí)行過程中難以操作。</p><p>　　2.3 合同文件規(guī)定不完整、不嚴謹</p><p>　　風險合同條文不全面、不完整,合同中有遺漏或錯誤,沒有預計到合同實施過程中可能發(fā)生的各種情況,

24、從而導致合同執(zhí)行過程中的激烈爭執(zhí),最終造成承包商的損失。另外,合同文件規(guī)定不嚴謹,甚至相互矛盾,用詞含糊、規(guī)定不具體、不嚴密,都會導致承包商不能清楚地理解合同內容,造成失誤。</p><p>　　3建筑工程施工合同風險管理及防范措施</p><p>　　3.1認真編制好招標文件和相應的合同文件</p><p>　　合同文件是以招標文件為基礎形成的，合同文件的完善程度

25、如何直接著將來發(fā)生的合同糾紛，合同爭議的頻率和程度。合同中應明確劃分出簽訂合同時遇到的事件和責任范圍和處理方法，以減少合同執(zhí)行中的糾紛。</p><p>　　3.2對投標人進行資格預審</p><p>　　對承包商主體資格審查是施工合同簽訂是必須具備的資格和基本條件。在簽訂合同前，應對投標人的工程經驗、施工設備、人員素質、施工程度及財務狀況進行預先審查，使那些通過審查，有足夠實力的承包商才

26、能參加投標。這樣就可以為以后的招標、評標工作減少許多麻煩，為將來實施合同提供技術保證。</p><p>　　3.3提高管理人員素質</p><p>　　提高合同管理人員的綜合素質提高合同管理人員的綜合素質是保證合同管理質</p><p>　　量的有效措施。大中型建設合同一般都由業(yè)主負責起草,業(yè)主聘請有經驗的法律專家和工程咨詢顧問起草合同,可能使其中隱含了大量的不利于

27、承包商的風險責任條款和業(yè)主的反索賠條款。因此,承包商合同管理人員首先要具備相應的法律、法規(guī)知識和應用法律、法規(guī)的能力,熟悉合同簽訂和變更、索賠程序,同時具備施工管理、造價管理知識和運用能力,才能保證在合同談判中處于一種智力均衡、信息對稱的狀態(tài),提高相應的風險管理能力[7]。</p><p>　　3.4明確責任條款做好評標、決標工作</p><p>　　明確風險責任條款,在合同中限制和轉移風

28、險在合同的策略安排上,承包商應善于在合同中限制風險和轉移風險,力求達到風險在雙方中合理分配。承包商對于業(yè)主在何種情況下可以免除責任的條款應認真研究,不能輕易接受業(yè)主的免責條款。否則,合同履行中業(yè)主就有可能引用某些合同依據(jù),對承包商的損失拒絕補償,并應用免責條款對其拒絕付款推卸責任,承包商將會遭受重大經濟損失。由此,對業(yè)主的風險責任條款一定要規(guī)定得具體明確。</p><p>　　堅持簽訂書面合同,不要輕信任何口頭承

29、諾在合同的簽訂和實施過程中,不要輕易相信任何口頭承諾和保證,少說多寫是一個必要的工作習慣。應注意一字千金而非一諾千金,雙方商討的結果做出的決定,或對方的承諾只有寫入合同,或雙方簽署文字意見才算確定。</p><p>　　3.5聘用好的監(jiān)理工程師進行工程監(jiān)理</p><p>　　監(jiān)理工程師在授權范圍內審查承包商是履行了合同的職責，工程的技術、質量、進度、費用等方面是否達到了合同規(guī)定的要求，保

30、證工程項目的質量、進度和投資的有效控制，也將給業(yè)主帶來無形的經濟效益。</p><p>　　3.6承包商風險的回避</p><p>　　在工程招投標階段，承包人應設立專門的合同管理機構負責施工合同的簽訂，應實行監(jiān)督、管理、控制。要深入了解發(fā)包人（業(yè)主）的資信，經營作風和簽訂合同應具備的相應條件，尤其對其中的一些關鍵條件要徹底搞清，并決定是否能承擔起“合同條款”加在投標人一方的風險，是否值得

31、投這個標，一定要仔細研究反復推敲，并從側面調差了解業(yè)主資信情況，業(yè)主的意圖和要求，特別是該工程的資金到位率，在投標之前，詳細勘察現(xiàn)場，審查圖紙，可對業(yè)主所提出的資料，搞清疑難問題才能制</p><p>　　定投標策略，防范風險發(fā)生。</p><p>　　3.7承包商風險的分散、轉移和控制</p><p>　　風險轉移是指借用合同或協(xié)議，把風險事件發(fā)生是將損失的一部分

32、或全部轉移到項目外的第三方身上，采取這種方法是主義必須讓風險承受者得到一定的好處，并且對于準備轉移出去的風險，盡量讓最有能力的承受著分擔，否則也會給項目經理注入帶來意外損失。</p><p>　　一種風險分散方法是指把風險轉移和分散給分包商或聯(lián)營體的合伙人，這市場報上通常的轉移風險的方式，通過增加承受風險的單位以減輕總體風險的壓力，使多個單位共同承受風險，從而使項目管理者減少風險損失。另一種風險分散方法是將一部分

33、風險轉移給保障公司，雖然采取這種發(fā)發(fā)要支付一部分保險費用，但相對于風險損失而言則是很小的損失，而且在招標時，可以將保險費計入工程成本，一般在招標文件中，都規(guī)定了保險的要求和范圍。</p><p>　　控制風險損失主要是在工程實施階段注意風險因素，發(fā)現(xiàn)問題及時采取措施。主要方法表現(xiàn)如下三個方面：(1)項目實施時加強成本控制，經常統(tǒng)計和考核直接費和間接費的使用；注意風險的發(fā)生和發(fā)展的征兆，提出風險損失預測，采取相應的

34、必要措施；防止突破成本控制計劃，或組織風險的發(fā)生和擴大。(2)熟悉合同條款和保險條例，利用索賠控制損失。(3)密切注意政治經濟形式的變化及業(yè)主的支付能力和信譽。例如在某些建筑材料大幅度漲價時，提前儲存一些物資；當業(yè)主多次拖延中期付款時，相應地放緩工程進度，適當控制投入材料的數(shù)量，減少占用的流動資金[5]。</p><p><b>　　4案例分析</b></p><p>

35、;<b>　　4.1案例分析</b></p><p>　　甲方：東光縣某大廈(以下簡稱A大廈)</p><p>　　乙方：東光縣某建設發(fā)展有限公司(以下簡稱建設公司) 2001年8月20日，A大廈與建設公司簽訂了《裝修改造合同》(以下簡稱合同)。合同約定：總工期132天，工程承包造價為人民幣1850萬元。該合同同時在補充條款中約定：合同為一次包死合同，包括室內外裝修

36、、土建改造、新建區(qū)域機電。乙方負責本工程工程款總包，其中室內外裝修、設計施工為乙方承包范圍。土建加建工程、新建區(qū)域機電由甲方另</p><p>　　行發(fā)包給有資質的單位。甲方于2001年8月20日提供建筑、機電施工圖一式八套予乙方，乙方施工范圍內的裝修圖紙由乙方設計，經甲方批準后使用。合同簽訂后，A大廈于2001年9月12日向建設公司支付450萬元工程款，于11月22日支付了695萬元。2001年10月2日，A大

37、廈與房建公司就拆除工程和網(wǎng)架工程簽訂合同。合同約定：2001年10月2日開工，拆除工程于10月22日竣工，網(wǎng)架工程于11月20日竣工。2001年10月28日，Ａ大廈與房建公司就新建區(qū)域土建加建工程簽訂合同，約定：2001年10月28日開工，12月5日竣工。 建設公司于2001年8月22日進場開始施工。并與供貨商簽訂了購銷合同，為A大廈工程訂購了大量材料。至2002年3月6日建設大廈通知撤場時，工程尚未完工。 </p>

38、<p><b>　　4.2審判結果</b></p><p>　　區(qū)人民法院審理認為：原告A大廈與被告建設公司簽訂的合同違反了法律有關招投標的規(guī)定，是無效合同。A大廈要求被告建設公司賠償工期延誤所造成的經濟損失，由于原告A大廈就此未向本院提交證據(jù)，本院對此不予支持。依據(jù)《中華人民共和國招投標法》第3條、《中華人民共和國合同法》第52條第5款、第58條、《中華人民共和國建筑法》第1

39、6條之規(guī)定，于2002年9月26日作出判決：一、原告A大廈與被告建設公司所簽訂的《裝修改造合同》無效。二、本判決生效后七日內，被告建設公司返還原告A大廈工程款人民幣500萬元。三、駁回原告A大廈其他訴訟請求。</p><p><b>　　4.3案例評析</b></p><p>　　本案是一起原被告違反國家法律強制性規(guī)定，簽訂無效合同，且在合同執(zhí)行過程中產生違約的房地產

40、建筑承包糾紛的案件。如何適用法律有關規(guī)定進行合同無效后的法律處理應當是本案的焦點問題。遺憾的是兩級法院作出的判決在案件的事實認定以及如何正確適用法律上均出現(xiàn)了較大偏差，使本案的處理結果背離了法律所崇尚的公平、公正的原則[4]。</p><p>　　本人認為審理本案的兩級法院在對案件的事實認定和作出判決結果時違背了《合同法》的基本原則和規(guī)定。造成了對一方當事人極為不公平的結果。但同時，本案也給所有此類案件中的承包方

41、一個啟示：在簽訂合同時應當嚴格按照法律、法規(guī)的規(guī)定，特別是不能違反法律的禁止性、強行性規(guī)定。否則，以目前法律的規(guī)定和法官的認識能力，最終的受害者可能只有承包人自己。</p><p><b>　　結束語</b></p><p>　　雖然風險因素的存在，發(fā)生及產生的后果具有不確定性，難以預測和評估，但是也有一定的規(guī)律，業(yè)主和承包商都應重視歷史經驗數(shù)據(jù)，最大限度地占有信息量

42、，具體問題具體分析，尋求有效的防范措施，最大限度地減輕風險引起的損失。同時，風險的存在也給建筑安裝工施工管理帶來更大的挑戰(zhàn)，只有把握處理好風險，才能帶來更大的收益。</p><p><b>　　參考文獻</b></p><p>　　[1]孫新民.淺議建筑施工企業(yè)建設工程合同管理[J].河北企業(yè),2009(6):37～38.</p><p>　　

43、[2]武藝,李承梅.防范建筑施工合同風險[J].城鄉(xiāng)建設,2003(6):26.</p><p>　　[3]王俊霞.施工企業(yè)合同風險與防范[J].中國電力企業(yè)管理,2008(1):78～79.建筑工程施工合同風險因素及管理對策袁亞東(中國葛洲壩集團第五工程有限公司湖北宜昌443002)</p><p>　　[4] 陳雁,等.企業(yè)如何防范合同管理中的法律風險[J].科技潮. 2006, (5

44、): 36.</p><p>　　[5] 建筑企業(yè)訂立合同的法律風險與防范[J].內蒙古科技與經濟.2009,(9): 77.</p><p>　　[6] 張玉翔、張玉峰.合同管理的法律風險防范機制[J].職業(yè)時空.2007,(3): 27.</p><p>　　[7] 李紅軍.工程承發(fā)包合同方式與風險管理.建筑經濟，2002（2）：44-4</p>

45、<p><b>　　致謝</b></p><p>　　本論文是在***老師的精心指導與支持下完成的，論文期間他孜孜不倦的教誨和指導讓我感動，為我提供了必要的參考資料，也為我提供了許多有價值的參考意見,讓我加深了對所寫的論文有了更深的認識，您淵博的知識、開闊的視野和敏銳的思維給了我深深的啟迪，再次謝謝您的精心輔導和細心修改,讓我的畢業(yè)論文能順利完成。導師不僅在學習上給予我耐心的教導，